證券時報
2025-05-01 13:18
4月22日創(chuàng)業(yè)板某上市公司公告，因公司仍未聘請年審會計師，預計無法在法定期限前披露2024年年報及2025年一季報；另外公司21日披露因財務會計報告存在虛假記載被證券監(jiān)管部門責令整改，若不能及時完成整改可能會被終止上市。而此前公司及相關人員因涉嫌拒絕、阻礙執(zhí)法收到證券監(jiān)管部門的《行政處罰事先告知書》。筆者認為，對此類破罐子破摔型上市公司，應考慮實行上市公司接管制度。
證券公司現(xiàn)有的風險處置機制可資借鑒?！蹲C券法》第143條規(guī)定，證券公司違法經(jīng)營或者出現(xiàn)重大風險，嚴重危害證券市場秩序、損害投資者利益的，證券監(jiān)管機構可以對該證券公司采取責令停業(yè)整頓、指定其他機構托管、接管或者撤銷等監(jiān)管措施。《證券公司風險處置條例》第8條對證券公司托管、接管有更為詳細的規(guī)定，證券公司有“治理混亂，管理失控”等情形的，證券監(jiān)管機構可以對其證券經(jīng)紀等涉及客戶的業(yè)務進行托管，情節(jié)嚴重的可以對該證券公司進行接管。也即托管只是針對證券公司部分業(yè)務，接管是全盤接管。
證券公司實行托管、接管等風險處置措施，有利于防止風險外溢、控制風險擴散，保護投資者和相關方的合法權益。與此相對照，上市公司同樣牽涉到成千上萬股民利益，個別上市公司及高管等人員目無監(jiān)管、目無法律，違法違規(guī)之后還拒不整改，擺爛躺平、破罐子破摔，變相綁架投資者利益，這些主體或許根本就不擔心上市公司由此退市，指望這些主體改邪歸正實在太難，唯有將其棄之一邊，引入其他主體管理上市公司。上市公司不能成為無人照護的荒草地，同樣可以探索全盤接管制度。為此建議：
首先，明確上市公司接管的適用場景或觸發(fā)條件。在《公司法》中可規(guī)定，上市公司出現(xiàn)重大治理缺陷，可能嚴重損害公眾股東利益、危害證券市場秩序的，證券監(jiān)管機構可以決定對其接管。在實施細則中可明確，接管主要針對管理層、控股股東、實控人等存在背棄信義義務，嚴重不作為、亂作為，甚至違法違規(guī)的情形。
比如，上市公司未在規(guī)定期限內(nèi)披露定期報告，且在公司股票停牌兩個月內(nèi)仍未披露，其股票交易實施退市風險警示。此時適用接管制度，有利于上市公司及時出具定期報告，或可避免陷入終止上市結局，也可為投資者提供真實準確的投資決策參考；另外也可厘清此前可能存在的虛假記載等行為，為下一步追究相關主體法律責任打下基礎。為避免接管權濫用，可完善權利救濟機制，允許上市公司在收到接管決定書10日內(nèi)提出申辯。
其次，應明確接管人權利與義務?？梢杂勺C券監(jiān)管部門委托職業(yè)經(jīng)理等專業(yè)人員成立接管組，行使被接管上市公司的經(jīng)營管理權，接管組負責人行使被接管上市公司法定代表人職權，被接管上市公司的股東會、董事以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理停止履行職責。接管人員對上市公司負有忠實義務和勤勉義務，若有違背按《公司法》追責。接管期限不超過12個月，接管期間上市公司盈虧由股東承擔風險。
最后，上市公司接管的同時強化對涉嫌違法違規(guī)原相關主體追責。接管組在履職過程中若發(fā)現(xiàn)財務造假、資金占用、違規(guī)擔保等問題線索，應當及時移交監(jiān)管部門調(diào)查處理。對于被接管公司原實控人、董監(jiān)高存在的職務侵占、背信損害上市公司利益等行為，應加大行政、民事、刑事立體追責力度。接管期間，允許上市公司引入戰(zhàn)略投資者進行破產(chǎn)重整；對于接管后仍無法恢復持續(xù)經(jīng)營能力的公司，交易所可及時啟動退市程序。
總之，對治理陷入混亂的上市公司建立接管制度，及時引入外部力量整頓規(guī)范公司治理，可切斷違規(guī)利益鏈條，防止投資者利益受到進一步嚴重侵害，厘清相關主體法律責任，從而從根本上完善資本市場風險處置體系，值得大膽探索實踐。
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